六、關(guān)于代理制度

大陸法系傳統(tǒng)民法理論所謂代理，是指直接代理。間接代理被視為類似代理之制度，而非真正代理。德國民法、日本民法及我國臺(tái)灣地區(qū)民法所規(guī)定的代理，均限于直接代理。《民法通則》關(guān)于代理的規(guī)定，堅(jiān)持代理人須以被代理人的名義實(shí)施法律行為，與上述國家和地區(qū)相同，即僅指直接代理?！逗贤ā分贫〞r(shí)，關(guān)于是否規(guī)定間接代理曾發(fā)生激烈爭論。最終起草人采納多數(shù)學(xué)者專家的意見，參考英美代理法及歐洲合同法原則，在直接代理之外，規(guī)定了間接代理(第402條、第403條)。可見中國現(xiàn)行法上的代理，已突破大陸法系傳統(tǒng)民法理論，采用了包括直接代理和間接代理的廣義代理概念。

編纂民法典及制定民法總則，在對待合同法上的間接代理問題上有兩個(gè)方案。一是將《民法通則》規(guī)定的直接代理制度與《合同法》上的間接代理規(guī)則加以整合，制定既符合中國發(fā)展現(xiàn)代化市場經(jīng)濟(jì)，特別是發(fā)展國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的要求，并與國際公約和慣例接軌的代理法。二是民法總則規(guī)定直接代理作為代理法的一般規(guī)則，將間接代理保留在合同法上作為特別規(guī)則。起草人采納第二方案，僅以一個(gè)條文規(guī)定間接代理定義。[33]

七、訴訟時(shí)效

(一)規(guī)定普通訴訟時(shí)效期間3年過短

各國民法普通訴訟時(shí)效期間一般較長?！睹穹ㄍ▌t》規(guī)定的普通訴訟時(shí)效期間2年。草案第167條第1款規(guī)定普通訴訟時(shí)效期間為3年，仍嫌過短。多數(shù)學(xué)者建議規(guī)定為5年。

(二)建議增設(shè)人身損害賠償請求權(quán)的長期訴訟時(shí)效期間

《民法通則》136條規(guī)定人身損害賠償?shù)脑V訟時(shí)效期間是1年，現(xiàn)在的草案不區(qū)分財(cái)產(chǎn)性損害賠償和人身損害賠償，一律適用普通訴訟時(shí)效期間(3年)，顯然是不適當(dāng)?shù)?。建議參考《德國民法典》和《法國民法典》，[34]規(guī)定人身損害賠償請求權(quán)的訴訟時(shí)效期間為10年。

(三)建議增設(shè)未成年人受性侵害請求權(quán)訴訟時(shí)效特別規(guī)則

鑒于對未成年人性侵害行為的特殊性，受害人屬于限制行為能力人或者無行為能力人，不可能自己尋求法律保護(hù)。于監(jiān)護(hù)人疏于履行監(jiān)護(hù)職責(zé)甚至監(jiān)護(hù)人自己就是加害人的情形，受害人往往得不到法律救濟(jì)。受害人成年之后自己尋求法律保護(hù)，卻因訴訟時(shí)效期間超過被法院拒絕受理或者駁回。為了給受性侵害未成年人預(yù)留其成年之后尋求法律救濟(jì)之機(jī)會(huì)，發(fā)達(dá)國家立法例有三種方案：

方案一，為受性侵害的損害賠償請求權(quán)規(guī)定足夠長的時(shí)效期間，保障其成年之后能夠?qū)で蠓杀Ｗo(hù)(訴訟時(shí)效期間尚未超過)。例如，《法國民法典》2226條第2款規(guī)定：“對未成年人實(shí)施拷打或野蠻行為、暴力或性侵犯造成損害的，訴訟時(shí)效期間為20年。”

方案二，規(guī)定受性侵害未成年人的損害賠償請求權(quán)訴訟時(shí)效期間，于受害人成年且能夠行使訴權(quán)之前不開始計(jì)算。例如，《德國民法典》第208條規(guī)定：“基于性的自主決定(sexuellen Selbstbestimmung)受侵害的請求權(quán)，于受害人滿21周歲前，時(shí)效不開始進(jìn)行。時(shí)效開始時(shí)受害人與加害人處在家庭共同生活關(guān)系中的，于共同生活關(guān)系解除前，訴訟時(shí)效不開始進(jìn)行。”

方案三，將受性侵害未成年人損害賠償請求權(quán)訴訟時(shí)效與性侵害犯罪行為的追訴時(shí)效相聯(lián)系，規(guī)定于性侵害犯罪行為追訴時(shí)效屆滿之前訴訟時(shí)效亦不屆滿，以保障受害人可以行使損害賠償請求權(quán)。例如，荷蘭新民法典第3：310條第4款規(guī)定：對不滿18周歲的女性的性侵害犯罪行為，損害賠償?shù)脑V訟時(shí)效在犯罪的追訴時(shí)效屆滿前不屆滿。

其中，方案二，即《德國民法典》第208條規(guī)定，最為簡便，特此建議參考這一經(jīng)驗(yàn)，創(chuàng)設(shè)未成年人受性侵損害賠償請求權(quán)訴訟時(shí)效期間起算的特別規(guī)則：“未成年人受性侵害的損害賠償請求權(quán)的訴訟時(shí)效期間，自受害人年滿18周歲之日開始計(jì)算。”(第1款)“受害人與加害人處在家庭共同生活關(guān)系中的，其訴訟時(shí)效期間，自受害人年滿18周歲并且脫離家庭共同生活關(guān)系之日開始計(jì)算。”(第2款)