【摘要】商標游離商品和服務，異化為獨立的“商品”，背離了商標制度的初衷。商標囤積浪費社會資源，增加零和博弈的商標交易，加重經濟發展的社會成本。其中，固然有小微企業商標意識不強的原因，但是否是“跑馬圈地”囤積商標而導致“反公地悲劇”的結果，尚值得研究。為此，我國經濟高質量發展須治理好商標“空轉”問題。

【關鍵詞】商標囤積 反公地悲劇 供給側改革 【中圖分類號】F063.2 【文獻標識碼】A

市場機制作用的發揮，離不開商標。商標脫胎于“物勒工名”，伴隨商品和商業活動的出現而產生，是商品之魂和商品經濟的潤滑劑。我國商標法對商品實行注冊原則，商標從“禁止轉讓”到“連同轉讓”，再到“自由轉讓”，這使得商標游離商品和服務，異化為獨立的“商品”，出現商標“空轉”的現象。目前集中爆發的商標搶注、囤積、訴訟劫持等司法案例充分暴露了其負面性。

商標泛商品化背離了商標本原

商標作為一種商業標識，基本功能在于識別商品或服務的特定來源以區別于其他商品或服務，從而在交易和追責時能準確地“定位追蹤”，減輕社會成本。商品進入流通領域，由于其價廉物美或某方面的優秀品質，或通過消費者點贊或圈粉或廣告形成商譽，物質商品隨著人們的消費而消失，而商譽則依附于商標而長存，商標是商譽的載體。商譽愈高則商標的市場消費號召力愈強，商業使用是商標價值體現和提升的根本途徑。商標市場號召力愈強則使用價值愈高，所以商標是財富是無形資產。有了使用價值就具有交換價值，這是商標成為商品的潛在邏輯。商標要成為商品則還需要具有價值，商譽就是其價值內核和尺度，商譽愈高價值愈大。商譽產生于流通領域，但依據勞動價值論，商標的價值并不產生于流通領域，而仍然產生于商品的生產領域。企業就產品或者服務做出的所有創造性努力，包括研發投入和技術改進，都在最后結晶于商標和商號之上。因為支撐商譽的是商品或服務的品質，商品和商譽是“皮之不存，毛將焉附”的關系。

商標雖然可以成為商品，但不能把它泛化為普通商品，它是一種特殊商品，須把它限制在一定范圍。商標的價值也產生于生產領域商品價值的生產過程中，是商品價值潛藏的“增值”，流通領域實現商品價值的同時，通過各種流通媒介發揮催化酶的功能使這種潛藏的“增值”得以顯現，但商標的基本功能在于商品生產者的身份識別定位。把商標泛商品化在注冊制度下會出現財產權悖論，出現法律程序權利財產化、商標注冊登記機構成為財產分配機構等難以解釋的學理問題；更嚴重的是，導致實際社會生活中商標囤積、搶注亂象。

商標囤積導致“反公地悲劇”

根據國家知識產權局累計數據，2019年1—12月，我國商標申請量為783.7萬件，商標注冊量為640.6萬件；截至2019年12月底，我國有效注冊商標量2521.9萬件。數據一方面顯示了我國商事活動市場經濟的蓬勃發展，但另一方面也反映了我國注冊制度下商標泛商品化、商標囤積潛藏的“反公地悲劇”現象。

注冊制度使得商標品牌戰略者不得不注冊大量的防御商標，或者直接全類注冊，耗費人力物力囤積大量商標。一些非商事市場主體如學校、醫院、媒體、社會組織等也不得不注冊大量商標防止被他人搶注。更有大量的投機者，依此為業注冊囤積大量商標待價而沽。商標囤積在申請注冊和復審過程中浪費大量的行政資源，在撤銷和無效訴訟中浪費大量的司法資源。商標囤積使私人借助公權力恣意在公共資源中“跑馬圈地”，使公共資源碎片化為私人權利，圈占而閑置不用，濫用時間優先則權利優先的程序權利。而能成為商標的符號、文字、顏色等元素及其組合的資源是有限的，囤積商標不但造成社會資源浪費，并且阻礙市場后來者獲取商標，人為增加零和博弈的商標交易，增加經濟發展的社會成本。

可見，商標囤積導致商標申請注冊淪為一種獲取利益的商業活動，囤積起來的商標因其未實際使用并未產生前文所分析的作為商品的商標所必須具有的自身商譽和價值，違背商標法立法的根本目標，并且形成了一個作為商標制度副產品的投機市場。

商標搶注讓不誠信成為搶注者的通行證

商標權是商標所有人就商標所承載的商譽凝聚的價值享有的權利，是一種無形財產權。本文“搶注”專指搶注他人已使用但未注冊的商標的行為，包括將他人注冊商標搶注在該他人注冊商標未指定使用的商品上，或搶先在商標未注冊的國家和地方注冊，或搶注他人注冊商標的近似商標等行為。搶注者守株待兔、以逸待勞，主觀上存在顯見惡意。搶注者利用商標商譽流動性的溢出效應、在傳播過程中熵值偏高易混淆的特點，在別人商標成長的道路上設伏，或在別人商標周圍形成圈層包圍。一則用自己沒有實際使用的商標吸聚、瓜分他人的商譽后轉讓獲益，二則阻礙他人商標的注冊和使用，以侵權訴訟作為威脅進行劫持。

特別是隨著社會經濟的發展，商品物理效用的逐步趨同，消費者追求從消費中凸顯身份和格調，逐漸從注重商品使用價值的消費觀念轉向注重符號消費的表彰意義，追求商標符號“所指”功能。消費觀念從物質層面轉向精神層面，更加驅動了搶注者對有知名度的商標的搶注圍獵。這種搶注囤積起來的商標人為增加交易和訴訟，增加社會成本，制造經濟發展中不和諧的聲音，并且逼迫誠實的商標品牌戰略經營者注冊防御商標，被動無奈陷于商標注冊競賽當中。從大局和長遠看，商標搶注會阻礙我國商標品牌戰略實施，民族品牌還沒走出國門就已先倒在自己國土上，嚴重影響中國優質品牌國際化進程。這種“搶注”其實質與明火執仗的搶奪、侵占、攔路打劫并無二致，其負向激勵傾向明顯，有違經濟正義和倫理，與社會主義核心價值觀背道而馳。不誠信成為搶注者的通行證，必將影響我國經濟高質量發展和現代經濟體系建設。

商標“空轉”堆高無形資產市場泡沫

商標的泛商品化，除加深商標搶注和囤積惡果外，就是引誘商標“脫實（實際使用）入虛”，導致無形資產市場堆積資產泡沫，侵犯商標擁有者的知識產權，進而影響到知識產權質押、入股等知識產權資本化證券化市場的建立和運行。

當前世界新一輪科技革命和產業革命正在形塑世界經濟格局，我國也正乘勢發展中國特色政治經濟學理論，建立現代市場經濟體系。為適應科技新變化，滿足人民美好生活需要，我們要堅持和貫徹新發展理念，把創新引領發展作為第一動力，推動經濟高質量發展，以形成優質、高效、多樣化的供給體系，為人民提供更多優質產品和服務。商標法理應承擔起服務現代市場經濟體系的使命。協調是現代市場經濟體系的內在要求，商標法和反不正當競爭法保護商業標識所承載的商譽，其目的并不止于此，而是防止市場上消費者在商品或者服務來源上的混淆，使名利各歸所屬，維護正常的市場競爭秩序。商標回歸本原，有效發揮區分功能，能節省社會成本，創造社會經濟效益，增進社會整體福利，有效服務經濟社會高質量發展。

綜上，為適應和服務現代市場經濟體系，我國在完善商標法的基礎上，還需多維度思考和自我檢視。堅持商標實際使用原則，才能使商標產生商譽具有價值，才能形成商標使用者的財產權。堅持注冊后三年不使用撤銷制度，嚴格使用標準，特別是互聯網和自媒體時代，要用質和量統一、主客觀一致的使用甄別標準，有效識別虛假使用。在某些時尚快消商品領域，應試點“使用+備案”制度；嘗試把連續三年不實際使用，或不能提供實際使用證明自動無效的“無效三”制度，用“撤三”制度替代。另外，可借助大數據考量經濟規模和市場主體匹配的商標數額，避免出現“反公地悲劇”。當前我國由于搶注和囤積商標，像“僵尸企業”一樣存在大量“僵尸商標”，并存在“反公地悲劇”問題。我國市場主體戶均商標擁有數和企業戶均數的比例是相當低的。其中，固然有微小企業商標意識不強的原因，但是否是“跑馬圈地”囤積商標而導致“反公地悲劇”的結果，尚值得研究。總之，商標的擁有、使用存在著嚴重的飽暖不均和巨大的數字鴻溝，還需在供給和需求兩側“均貧富”。

（作者為深圳大學中國經濟特區研究中心副教授）

【注：本文系國家社科基金項目“知識產權反公地悲劇的法經濟學分析及治理”（項目編號：18BFX163）階段性成果】

【參考文獻】

①《2019年中國商標防偽行業分析報告—行業現狀與投資前景預測》，中國報告網，2019年6月28日。

責編/張忠華 美編/陳媛媛

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