【摘要】證人證言是我國《刑事訴訟法》規(guī)定的一種法定證據(jù)形式，但是，我國證人普遍不愿出庭，作證義務(wù)感較低的現(xiàn)狀，嚴(yán)重影響這種形式的證據(jù)在訴訟中發(fā)揮應(yīng)有的作用。因此，有必要從證人的作證義務(wù)與證人權(quán)利之間的關(guān)系，以及影響證人作證的各種心理因素等角度出發(fā)，全方位探討促使我國證人切實(shí)履行作證義務(wù)的途徑。

【關(guān)鍵詞】作證義務(wù) 證人權(quán)利 強(qiáng)制性 心理因素

【中圖分類號】D915.3

【文獻(xiàn)標(biāo)識碼】A

根據(jù)我國新的《刑事訴訟法》第60條規(guī)定：“凡是知道案件情況的人，都有作證的義務(wù)。”同時根據(jù)本法第187條規(guī)定：“公訴人、當(dāng)事人或者辯護(hù)人、訴訟代理人對證人證言有異議，且該證人證言對案件定罪量刑有重大影響，人民法院認(rèn)為證人有必要出庭作證的，證人應(yīng)當(dāng)出庭作證。”在這兩個法條中，前者規(guī)定了證人的作證義務(wù)，后者規(guī)定了證人應(yīng)當(dāng)出庭作證的條件。證人證言是一種應(yīng)用頗為廣泛的證據(jù)形式，證人出庭提供證人證言是保障司法公正的重要途徑，若證人無正當(dāng)理由不出庭，其證言無法接受控辯雙方的質(zhì)證，將直接影響審判的公正性，并阻礙我國控辯式庭審改革的縱深開展。對于證人出庭作證的重要性，我國理論界早已達(dá)成共識，但是，現(xiàn)實(shí)卻不容樂觀。據(jù)有關(guān)學(xué)者估算，在刑事訴訟過程中，被列入證人名單、庭前接受過調(diào)查詢問的證人，出庭率不超過5%。法院開庭的常態(tài)是“今日庭審無證人”，這幾乎成為中國的“特色”審判。筆者認(rèn)為證人作證義務(wù)的內(nèi)涵當(dāng)然包含出庭作證義務(wù)。不經(jīng)過出庭質(zhì)證的庭前陳述，其真實(shí)性將大打折扣，這種情形無異于未完整地履行作證義務(wù)。我們可以從作證義務(wù)方面對出庭作證提出要求，有針對性地提出有效舉措，以促使證人作證義務(wù)的全面履行。

證人不僅享有作證的權(quán)利，而且有作證的義務(wù)

證人證言作為我國《刑事訴訟法》中法定的證據(jù)形式之一，其提供者自然就是證人。在世界范圍內(nèi)，證人包括兩類：一類是事實(shí)證人，一類是專家證人。前者就自己感知的有關(guān)案件事實(shí)進(jìn)行陳述，后者根據(jù)自己的專業(yè)知識就案件涉及的專門性問題提出意見。我國刑事訴訟過程中的證人指的就是事實(shí)證人，而且不包括當(dāng)事人。我國新的《刑事訴訟法》第60條規(guī)定：“凡是知道案件情況的人，都有作證的義務(wù)。生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨別是非、不能正確表達(dá)的人，不能作證人。”據(jù)此，除非欠缺作證能力，否則所有知道案情的人，都有作證的義務(wù)。證人作為訴訟的第三人，是根據(jù)自己的經(jīng)歷向法院敘述自己所知道的事實(shí)。那么，這種知情人對所見所聞的感知、理解、記憶、回憶和表達(dá)能力都會影響到其作證的能力，亦即生理上、精神上沒有缺陷，年齡相當(dāng)，能夠辨別是非、正確表達(dá)，并知道案情，就成為證人作證的資格。根據(jù)法律的規(guī)定，一旦具有這種資格，就當(dāng)然的要承擔(dān)作證的義務(wù)。這是一個與公民的權(quán)利義務(wù)密切相關(guān)的問題，證人也是一類集權(quán)利與義務(wù)于一身的訴訟參與人。從法治社會的權(quán)利義務(wù)關(guān)系角度來看，權(quán)利是第一位，義務(wù)是第二位，但是，這種排序能夠適用于證人的作證權(quán)利和作證義務(wù)嗎？厘清這一問題，對于解釋我國的證人出庭現(xiàn)狀極為關(guān)鍵。

近年來我國憲法學(xué)界普遍認(rèn)為，保護(hù)公民的基本權(quán)利免受國家公權(quán)的踐踏和侵犯是憲法的目的，在價值上公民的基本義務(wù)與基本權(quán)利的地位并不等同。基本權(quán)利的保障是整個憲法價值體系的核心，其重要性遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過了基本義務(wù)，基本義務(wù)唯有為基本權(quán)利的保障服務(wù)時方能被正當(dāng)化。權(quán)利本位的理念成為憲法存在的價值基礎(chǔ)，現(xiàn)代法治應(yīng)當(dāng)以對權(quán)利的確認(rèn)和保護(hù)為宗旨去設(shè)定和分配義務(wù)。申言之，權(quán)利與義務(wù)的關(guān)系，應(yīng)為權(quán)利是第一位，義務(wù)為第二位，但是，這種關(guān)系存在于應(yīng)然法的范圍之內(nèi)。這種權(quán)利指的是公民的基本權(quán)利，是人按其本性所應(yīng)當(dāng)享有的在社會中得以生存和發(fā)展的自由度。這種基本權(quán)利并不包括一些特別的、專屬的權(quán)利，比如刑事訴訟法中設(shè)置的證人的權(quán)利，這種權(quán)利就是公民基本權(quán)利范疇之外的特別權(quán)利，是為了保護(hù)履行作證義務(wù)的證人而專門設(shè)置的特別權(quán)利，并非人人都享有的基本權(quán)利。所以，常規(guī)意義上的權(quán)利與義務(wù)的關(guān)系不能一概而論地適用于這種特別權(quán)利與特別義務(wù)之間的關(guān)系，而應(yīng)當(dāng)根據(jù)實(shí)際情況具體分析。

關(guān)于證人具有作證義務(wù)的理論基礎(chǔ)，我國臺灣學(xué)者陳樸生曾指出，“證人，系陳述其自己所觀察之過去事實(shí)，具有不可替代性，……其義務(wù)性較大。故一般國民，均有作證之義務(wù)，其國籍、經(jīng)歷、男女、宗教、種族、階級、黨派如何，并非所問”。由于對案件事實(shí)的所聞所見，未聞未見者無法知曉，進(jìn)而證人的作證行為自然就具有不可替代性。同時，證人提供證人證言，有助于司法人員查清案件事實(shí)，作出準(zhǔn)確的司法裁判，為權(quán)益受到侵害者伸張正義，這就意味著，證人的作證行為又具有利他性。一個國家，犯罪受到懲處，正義得以伸張，其社會秩序才能得以維持，國才可能是國。而伸張正義，懲罰犯罪，離不開證人的作證行為。在當(dāng)前我國出庭作證率普遍較低，民眾嚴(yán)重欠缺作證義務(wù)的意識，以致于影響到法庭模式改革的背景下，作為享受國家保護(hù)，享受基本權(quán)利的公民，只要知道案件情況，有作證能力，理應(yīng)都有作證的義務(wù)。在一定程度上，適當(dāng)?shù)貙?qiáng)制性加諸作證義務(wù)之上，可以促進(jìn)作證義務(wù)意識的形成，早日改善出庭作證率低下的現(xiàn)狀。另一方面，義務(wù)與權(quán)利之間相輔相成，不可分離，證人的作證義務(wù)與證人的權(quán)利同樣無法割裂，所以，證人的權(quán)利亦不容忽視。但是，證人的權(quán)利不同于公民的基本權(quán)利，證人的權(quán)利不應(yīng)當(dāng)是第一位的，因?yàn)樽C人的權(quán)利依附于證人的義務(wù)而存在，法律設(shè)置證人權(quán)利是為了保障證人更好地履行作證義務(wù)，而且，從目前的現(xiàn)狀來看，只有盡作證的義務(wù)，才能享受作證的權(quán)利。這種做法亦是合理的，畢竟證人的權(quán)利只有證人才能享有，不履行作證義務(wù)的“證人”，并不是真正的證人。

綜上所述，證人不僅有作證的義務(wù)，而且享有作證的權(quán)利，但是證人的權(quán)利依附于證人的義務(wù)并為保障證人義務(wù)的履行而存在。義務(wù)的背后是不履行義務(wù)的責(zé)任的承擔(dān)，因此，作證義務(wù)的履行亦應(yīng)當(dāng)有強(qiáng)制性作后盾，惟有如此，作證義務(wù)才有被切實(shí)履行的可能性，才不會成為一紙空文。

拒絕履行作證義務(wù)的心理因素有很多種，最重要的心理因素是擔(dān)心作證會遭到報復(fù)

根據(jù)心理學(xué)理論，心理決定行為，行為是心理的體現(xiàn)。當(dāng)前我國證人普遍不愿履行作證義務(wù)的行為表現(xiàn)，也毫無例外地有其內(nèi)在復(fù)雜的心理因素在驅(qū)使。根據(jù)學(xué)者的實(shí)證調(diào)查，拒絕履行作證義務(wù)的心理因素有很多種，其中最重要的心理因素是擔(dān)心作證會遭到對方當(dāng)事人及親友的仇恨與報復(fù) 。針對證人的威脅、恐嚇與報復(fù)不僅是我國的一種惡劣的社會現(xiàn)象，而且在世界各地都普遍存在，這種恐嚇不僅威脅到證人本人，甚至波及到證人的近親屬以及其他相關(guān)人員。在這種情形下，“沒有一種法律制度有正當(dāng)理由能強(qiáng)迫證人作證，而在發(fā)現(xiàn)證人作證受到侵害時又拒絕予以救濟(jì)。采用一切可行的手段來保護(hù)證人是法庭的職責(zé)。否則，整個法律訴訟就會一錢不值”。所以，對證人的保護(hù)就成為要求證人作證的應(yīng)有之意，惟有切實(shí)地保護(hù)了證人的合法權(quán)益，證人才有可能毫無后顧之憂地履行作證義務(wù)。在這一方面，2012年的《刑事訴訟法修正案》有了新的進(jìn)展，針對證人的保護(hù)提出了新的舉措，在涉恐、涉黑、涉毒犯罪以及危害國家安全犯罪等案件中作證的證人，本人或者其近親屬的人身安全面臨危險的，人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)采取以下一項(xiàng)或者多項(xiàng)保護(hù)措施：不公開真實(shí)姓名、住址和工作單位等個人信息；采取不暴露外貌、真實(shí)聲音等出庭作證措施；禁止特定的人員接觸證人及其近親屬；對人身和住宅采取專門性保護(hù)措施；其他必要的保護(hù)措施。這些新提出的舉措至少使這幾類嚴(yán)重的犯罪案件的證人保護(hù)工作有了明確的法律依據(jù)，接下來就是要把采取這些措施的具體程序、具體部門、以及各種細(xì)節(jié)加以細(xì)化、落實(shí)，增加其可操作性。以便使這些保護(hù)措施切實(shí)發(fā)揮保護(hù)證人的作用，使證人的權(quán)利切實(shí)得到保障，以鼓勵證人全面履行作證的義務(wù)。

除了擔(dān)心受到報復(fù)，證人與當(dāng)事人之間的關(guān)系也是影響其履行作證義務(wù)的重要心理因素。如果證人與一方當(dāng)事人存在密切關(guān)系，那么他極有可能愿意為該當(dāng)事人提供有利的證言，而對該當(dāng)事人不利的證言，他十有八九會諱莫如深。假如遇到后者，在此種情形下非要強(qiáng)迫證人作證，從情理上看，就是在強(qiáng)人所難，不符合一般人的正常心理。被迫在這種情況下作證，難免會作偽證，對訴訟工作的進(jìn)展極為不利，故有必要免除與當(dāng)事人有一定親屬關(guān)系的人作證的義務(wù)，亦即賦予親屬間作證的特免權(quán)。關(guān)于這種作證的特免權(quán)，其他許多國家的法律中都有明文規(guī)定，即便是在我國古代也有這種相關(guān)的法律規(guī)定，例如《唐律疏義》中就有“親親得相隱”、“同居相為隱”的規(guī)定。正是基于此種考慮，我國2012年《刑事訴訟法修正案》在一定程度上肯定了親屬間作證的特免權(quán)，第188條規(guī)定：“經(jīng)人民法院通知，證人沒有正當(dāng)理由不出庭作證的，人民法院可以強(qiáng)制其到庭，但是被告人的配偶、父母、子女除外”。但是，此項(xiàng)規(guī)定僅僅免除了特定親屬間的出庭作證的義務(wù)，并沒有對全部的作證義務(wù)予以免除，這也就意味著這種親屬證人仍然會被要求在其他訴訟階段提供證言以及作出庭前陳述，這種庭前陳述仍然存在被采納為證人證言并作為定案根據(jù)的可能性。我國在免除親屬作證義務(wù)的徹底性方面仍需做大量的工作，以及親屬的范圍、適用案件的范圍等方面都需根據(jù)司法實(shí)踐的情況作出適當(dāng)調(diào)整。

有些證人不愿作證則是基于經(jīng)濟(jì)上的考慮以及擔(dān)心影響工作的原因。針對證人的此種心理，我國的《刑事訴訟法》已經(jīng)有所作為，  第63條規(guī)定：“證人因履行作證義務(wù)而支出的交通、住宿、就餐等費(fèi)用，應(yīng)當(dāng)給予補(bǔ)助。證人作證的補(bǔ)助列入司法機(jī)關(guān)業(yè)務(wù)經(jīng)費(fèi)，由同級政府財(cái)政予以保障。有工作單位的證人作證，所在單位不得克扣或者變相克扣其工資、獎金及其他福利待遇。”這項(xiàng)規(guī)定的出臺至少可以彌補(bǔ)證人因?yàn)槁男凶髯C義務(wù)而直接遭受的物質(zhì)損失。但是，對于這種物質(zhì)損失，證人完全可以通過拒絕作證來實(shí)現(xiàn)，再加之證人會因物質(zhì)的獎勵而提高作證的主動性，所以，在完善證人作證制度，以促進(jìn)證人全面履行作證義務(wù)的工作中，不能只滿足于不給證人造成損失，而是需要采取更為積極的舉措，給予證人一定額度的獎勵而不只是補(bǔ)償。同時，對于證人缺乏作證的義務(wù)感與責(zé)任感造成的出庭率低的問題，則不是短時間內(nèi)能解決的，國民的法律修養(yǎng)及素質(zhì)的提高是一個漫長的過程，不能一蹴而就，不能將所有的不出庭作證者都加以處罰，這種做法也是不現(xiàn)實(shí)的。但是，必要的情形下，懲罰拒不出庭作證的行為 ，對其加以震懾，可以增加國民對證人作證義務(wù)及責(zé)任的深刻認(rèn)識。據(jù)此，新的《刑事訴訟法》第188條規(guī)定：“證人沒有正當(dāng)理由拒絕出庭或者出庭后拒絕作證的，予以訓(xùn)誡，情節(jié)嚴(yán)重的，經(jīng)院長批準(zhǔn)，處以十日以下的拘留。”此項(xiàng)規(guī)定所體現(xiàn)的證人作證義務(wù)的強(qiáng)制性，對于國民形成作證義務(wù)感與責(zé)任感將大有裨益。

我國證人普遍不愿履行作證義務(wù)，尤其不愿出庭作證，導(dǎo)致證人出庭率過低的現(xiàn)實(shí)，已嚴(yán)重影響到審判的公正性。所以，建立完善的證人作證制度的核心內(nèi)容應(yīng)當(dāng)是從改變證人出庭率低的現(xiàn)狀出發(fā)，促進(jìn)證人作證義務(wù)的全面履行。為了實(shí)現(xiàn)這一目的，我們有必要認(rèn)清證人作證的義務(wù)與權(quán)利之間的關(guān)系，以權(quán)利的保障促進(jìn)義務(wù)的履行。同時，影響證人作證的各種心理因素亦應(yīng)當(dāng)引起注意，畢竟獲取的證人證言越真實(shí)越好，如果證人作證均基于法律的強(qiáng)制性，而非基于主動，那么其提供虛假證言的可能性就較大，這勢必會給刑事訴訟帶來不必要的麻煩。故此，我們有必要關(guān)注證人作證的各種心理因素，因勢利導(dǎo)，以激起證人履行作證義務(wù)的主動性，從多角度出發(fā)解決我國刑事訴訟中的這一難題。

（作者單位：鐵道警察學(xué)院鐵路與公安基礎(chǔ)教研部）

【注：本文系鐵道警察學(xué)院中央高校基本科研業(yè)務(wù)經(jīng)費(fèi)項(xiàng)目“我國證人作證制度的現(xiàn)狀與未來之探究”（2016TJJBKY002），及教育教學(xué)改革研究項(xiàng)目“新時期公安改革背景下《社會心理學(xué)》課程的開發(fā)與應(yīng)用研究”（JY2016022）的階段性研究成果之一】

【參考文獻(xiàn)】

①龍宗智：《刑事庭審制度研究》，北京：中國政法大學(xué)出版社，2001年。

②【英】丹寧勛爵，李克強(qiáng)等譯： 《法律的正當(dāng)程序》，北京：法律出版社，1999年。

③房保國：《言詞證據(jù)研究》，北京： 知識產(chǎn)權(quán)出版社，2012年。                                                                      

責(zé)編/高驪 溫祖俊（見習(xí)） 美編/王夢雅(見習(xí)）